背景

我們知道，在OECD的推動(dòng)下，BVI、開曼群島等離岸司法管轄區(qū)實(shí)施了經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法案，要求從事“相關(guān)活動(dòng)”的“相關(guān)實(shí)體”（比如公司和有限合伙企業(yè)等）進(jìn)行經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)申報(bào)，否則其稅務(wù)信息便可能會(huì)被交換回最終受益人所在國，面臨涉稅風(fēng)險(xiǎn)。

為此，不少離岸公司都對(duì)自身業(yè)務(wù)進(jìn)行了分類和申報(bào)，為滿足所在離岸司法管轄區(qū)的復(fù)雜“經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)”而努力。但是，并非所有的“努力”都會(huì)帶來預(yù)期的好結(jié)果。

近日，便有客戶咨詢我們：其有一家BVI公司，主要用作跨境投資中進(jìn)行控股，但在申請(qǐng)“純控股”實(shí)體時(shí)卻遭遇了失敗：客戶收到了BVI International Tax Authority (“ITA”)的一紙“不合規(guī)通知”(Non-Compliance Notice “NCN”)。

如此情況下，客戶如何處理才好呢？

一、什么是不合規(guī)通知？

在回答客戶的問題前，我們先來了解一下不合規(guī)通知相關(guān)信息。

如上所言，不合規(guī)通知，是BVI ITA針對(duì)實(shí)體在特定財(cái)務(wù)期限內(nèi)不符合經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求而發(fā)出的通知。該等通知包含的內(nèi)容有：

• 不合規(guī)的原因
• 罰款金額
• 罰款支付時(shí)間
• 為滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求，ITA認(rèn)為該實(shí)體應(yīng)采取的措施及截止日期

在此特別提醒：作為一家普通的BVI公司，如果收到了不合規(guī)通知，一般來說會(huì)被處以罰款，【罰款金額在5,000~20,000美元不等】。但是對(duì)于從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律實(shí)體，則風(fēng)險(xiǎn)較高，【最高罰金可達(dá)50,000美元】。

二、收到不合規(guī)通知后的選擇

現(xiàn)在讓我們回到客戶的問題。

根據(jù)我們的了解，收到不合規(guī)通知后，BVI實(shí)體有兩種選擇：
一是，在指定期限內(nèi)繳納罰款，并采取行動(dòng)滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求。
二是，在30天內(nèi)，考慮是否要就該等通知向BVI高等法院申訴。

在進(jìn)行申訴的過程中，“不合規(guī)通知”中針對(duì)BVI實(shí)體的罰款可以暫不繳納，相關(guān)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)的動(dòng)作也可以暫不執(zhí)行。待申訴結(jié)果出來后，再做推進(jìn)。

三、如何進(jìn)行申訴？

該等申訴，須在BVI高等法院存檔，并按特定方式送達(dá)至ITA。

BVI實(shí)體針對(duì)“不合規(guī)通知”進(jìn)行申訴的理由可以有很多，比如：

• “不合規(guī)通知”存在瑕疵：通知未包含法律要求的特定信息；
• 事實(shí)方面的誤差或錯(cuò)誤：ITA基于錯(cuò)誤的事實(shí)，做出了不合規(guī)的決定；
• 法律適用錯(cuò)誤：ITA在法律解釋上存在不當(dāng)，導(dǎo)致做出了不合規(guī)的決定。

BVI高等法院有權(quán)確認(rèn)、更改或駁回“不合規(guī)通知”所做出的的決定。但由于實(shí)踐中進(jìn)入到申訴程序的案子較少，因此，尚不清楚申訴所需時(shí)間和成本如何。但可以想象，走完這一步，必然是一個(gè)耗時(shí)耗力的過程。

對(duì)于如何申訴，請(qǐng)咨詢法律專業(yè)人士的意見。

四、申訴失敗的后果：重罰、除名或清算

針對(duì)不合規(guī)的決定，如果未能申訴成功且不進(jìn)行“補(bǔ)救”的話，ITA會(huì)再次發(fā)出“不合規(guī)通知”，并做出進(jìn)一步的處罰結(jié)果。相應(yīng)地，BVI實(shí)體要繳納的罰款金額會(huì)水漲船高：

• 作為一家普通的BVI公司，如果再次收到不合規(guī)通知，【罰款金額在10,000~200,000美元不等】；
• 但是對(duì)于從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律實(shí)體，則風(fēng)險(xiǎn)更高，【最高罰金可達(dá)400,000美元】。

相比之下，“二進(jìn)宮”被罰款的金額直接飆升，令人瑟瑟發(fā)抖！

一而再之后，沒有再而三。對(duì)于BVI實(shí)體來說，在兩次收到ITA的“不合規(guī)通知”后如果置之不理，那么，將會(huì)被BVI金融服務(wù)委員會(huì)（Financial Services Commission，“FSC”）除名（strike off），或被BVI法院予以清算。

當(dāng)然，只要BVI實(shí)體在收到不合規(guī)通知后在指定期限內(nèi)繳納罰款和做好合規(guī)，一般不會(huì)出現(xiàn)被除名或清算的極端情況。

五、終極后果：最終受益人信息被交換

更嚴(yán)重的后果則是,一份“不合規(guī)通知”可能引發(fā) BVI公司的最終受益人信息會(huì)被交換給BVI以外司法管轄區(qū)的稅務(wù)機(jī)關(guān)，包括：

• 最終受益人所在地的稅務(wù)機(jī)關(guān)；
• “可注冊(cè)的”（registrable）法律實(shí)體的注冊(cè)所在地的稅務(wù)機(jī)關(guān)；
• 實(shí)體的注冊(cè)所在地的稅務(wù)機(jī)關(guān)；
• 實(shí)體母公司的注冊(cè)所在地的稅務(wù)機(jī)關(guān)；及/或
• 實(shí)體稅收申報(bào)所在地的稅務(wù)機(jī)關(guān)。

對(duì)此，BVI的《受益權(quán)調(diào)查系統(tǒng)法案2017》（Beneficial Ownership Secure Search System Act 2017）中有明確的規(guī)定。

對(duì)于利用BVI公司進(jìn)行稅收籌劃的跨境投資者來說，相信很少有最終受益人希望自己的稅務(wù)信息被交換到上述所在地的稅務(wù)機(jī)關(guān)，因?yàn)檫@可能意味著大筆的課稅。

特別是對(duì)中國內(nèi)地投資者而言，在“共同富裕”的大背景下，在年關(guān)將近追繳稅收動(dòng)輒13.7億的情況下，更是意味深長(zhǎng)。請(qǐng)自行體會(huì)。

宏Sir特別提醒

針對(duì)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)，BVI ITA 有權(quán)在實(shí)體的財(cái)務(wù)期限結(jié)束后的【6年內(nèi)】發(fā)出“不合規(guī)通知”。也就是說，這柄“達(dá)摩克里斯之劍”會(huì)高懸在進(jìn)行經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)申報(bào)的BVI實(shí)體頭上長(zhǎng)達(dá)6年——隨時(shí)都可以會(huì)落下來。

因此，為避免像本文開頭來咨詢的客戶那樣收到“不合規(guī)通知”，請(qǐng)BVI實(shí)體（特別是BVI公司）的持有者們還是盡量做好經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)方面的合規(guī)工作吧！

否則，一旦收到ITA寄來的“不合規(guī)通知單，接下來要面臨的可能就是高額罰單、補(bǔ)救措施，申訴、被除名、被清算，甚至稅務(wù)信息被交換給其他司法管轄區(qū)稅務(wù)機(jī)關(guān)……