內(nèi)地個(gè)人投資的香港公司是否會(huì)被認(rèn)定為居民企業(yè)?
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認(rèn)定居民企業(yè)或非居民企業(yè)不是以公司實(shí)際投資人所在國籍為唯一標(biāo)準(zhǔn)的。不是說大陸人在香港或境外其它國家注冊(cè)公司就會(huì)被認(rèn)定為非居民企業(yè)或居民企業(yè)。2008年實(shí)施的企業(yè)所得稅法，將企業(yè)分為居民企業(yè)和非居民企業(yè)，其中居民企業(yè)是指依法在中國境內(nèi)成立，或者依照外國（地區(qū)）法律成立但實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)。在企業(yè)所得稅法實(shí)施后，有關(guān)股息所得稅政策也同步發(fā)生變化，即對(duì)境外投資者從我國境內(nèi)取得的股息、紅利所得恢復(fù)征收所得稅。由此，境外紅籌中資控股企業(yè)面臨股息重復(fù)征稅問題。為解決這一問題，稅務(wù)總局出臺(tái)了《關(guān)于境外注冊(cè)中資控股企業(yè)依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》，對(duì)部分境外紅籌中資控股企業(yè)通過“居民企業(yè)”認(rèn)定的方式，來解決股息重復(fù)征稅問題。
按照國家逐步簡(jiǎn)化和清理行政審批的總體要求，稅務(wù)總局對(duì)該文件有關(guān)條款進(jìn)行了修訂，對(duì)層層上報(bào)稅務(wù)總局審核批準(zhǔn)的管理方式進(jìn)行3方面調(diào)整：首先是調(diào)整居民企業(yè)認(rèn)定層級(jí)。按照新政策，由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)初審后，層報(bào)省級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)，不再層層上報(bào)稅務(wù)總局審核確認(rèn)。同時(shí)，有些居民企業(yè)認(rèn)定需要跨省的，在確認(rèn)后抄報(bào)稅務(wù)總局，并在稅務(wù)總局網(wǎng)站中統(tǒng)一公布。2009年發(fā)布的原文件對(duì)居民企業(yè)認(rèn)定范圍規(guī)定得比較寬泛，操作上也有一些難度。針對(duì)這些問題，此次發(fā)布的新政策明確了認(rèn)定層級(jí)，也有助于解決“中外中”企業(yè)的股息重復(fù)課稅問題。“中外中”企業(yè)主要是指為籌集資金、上市的需要，在境外注冊(cè)登記，實(shí)體仍在國內(nèi)的中資企業(yè)。
其次，調(diào)整了居民企業(yè)認(rèn)定申請(qǐng)主管部門。一般情況下，境外中資企業(yè)的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在地，與境內(nèi)主要投資者所在地存在分離的情形。為有效協(xié)調(diào)跨地區(qū)事項(xiàng)、方便納稅人，也便于對(duì)境外中資企業(yè)加強(qiáng)管理，新政策對(duì)居民企業(yè)認(rèn)定申請(qǐng)主管部門進(jìn)行了調(diào)整。具體來看，將原文件可以多地發(fā)起認(rèn)定，調(diào)整為只向其中國主要境內(nèi)投資者登記注冊(cè)地的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提出認(rèn)定申請(qǐng)。
再次，明確了股息、紅利等權(quán)益性投資的稅務(wù)處理。以前，居民企業(yè)年度股息、紅利等權(quán)益性投資稅務(wù)問題規(guī)定不夠清晰。為此，新政策明確，境外中資企業(yè)自被認(rèn)定為非境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)的年度起，從中國境內(nèi)其他居民企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益等，也可以按照企業(yè)所得稅法第二十六條及其實(shí)施條例第十七條、第八十三條的規(guī)定處理。
非居民企業(yè)對(duì)中國政府承擔(dān)有限納稅義務(wù)，非居民企業(yè)境內(nèi)機(jī)構(gòu)對(duì)中國政府承擔(dān)無限納稅義務(wù)。非居民企業(yè)就其最終控制權(quán)而言，必屬于某國法人（或居民）企業(yè)，該法人企業(yè)可能在中國設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，或取得來源于中國境內(nèi)所得，該法人企業(yè)是中國的非居民企業(yè)。
只有同時(shí)滿足兩個(gè)條件，才屬于非居民企業(yè)：
（1）依照外國（地區(qū)）法律在外國（地區(qū)）注冊(cè)成立；
（2）實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國境內(nèi)。
非居民企業(yè)在此基礎(chǔ)上有兩種情形：
一是在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，即在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，包括：
（1）管理機(jī)構(gòu)、營業(yè)機(jī)構(gòu)、辦事機(jī)構(gòu)；
（2）工廠、農(nóng)場(chǎng)、開采自然資源的場(chǎng)所；
（3）提供勞務(wù)的場(chǎng)所；
（4）從事建筑、安裝、裝配、修理、勘探等工程作業(yè)的場(chǎng)所；
（5）其他從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所；
（6）營業(yè)代理人，非居民企業(yè)委托單位或者個(gè)人經(jīng)常代其簽訂合同，或儲(chǔ)存、交付貨物的，該營業(yè)代理人視為常設(shè)機(jī)構(gòu)。設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所是非居民企業(yè)獲取生產(chǎn)經(jīng)營所得的必要條件，這些機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所一般能夠取得日常性、連續(xù)性的生產(chǎn)經(jīng)營所得，需在中國境內(nèi)辦理稅務(wù)登記，屬于正常納稅人。
二是未在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，但有來源于中國境內(nèi)所得，如利息、股息、紅利、特許權(quán)使用費(fèi)、財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入、財(cái)產(chǎn)租賃收入、委托經(jīng)營收入等非生產(chǎn)經(jīng)營所得，此類非居民企業(yè)由于未在境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)，無生產(chǎn)經(jīng)營性所得，主要取得臨時(shí)或一次性所得，不需在中國辦理稅務(wù)登記。
非居民企業(yè)對(duì)中國政府承擔(dān)有限納稅義務(wù)，非居民企業(yè)在中國境內(nèi)機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所承擔(dān)與其本身有關(guān)的無限納稅義務(wù)。
企業(yè)所得稅法第三條對(duì)非居民企業(yè)的納稅義務(wù)作了規(guī)定。非居民企業(yè)在我國承擔(dān)有限納稅義務(wù)，僅就來源于中國境內(nèi)所得向中國政府申報(bào)繳納所得稅，非來源于中國境內(nèi)所得以及與中國境內(nèi)機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所沒有實(shí)際聯(lián)系的所得，不在中國申報(bào)繳納所得稅。由于非居民企業(yè)既有境內(nèi)所得，也有境外所得，為準(zhǔn)確界定非居民企業(yè)的納稅義務(wù)，實(shí)際操作中需判定非居民企業(yè)某項(xiàng)所得來源于中國境內(nèi)還是來源于境外。參照國際慣例，稅法實(shí)施條例對(duì)于銷售貨物所得、提供勞務(wù)所得、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所得（不動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)、權(quán)益性投資資產(chǎn)）、股息、紅利等權(quán)益性投資所得、利息所得、租金所得、特許權(quán)使用費(fèi)所得等來源地判定原則作了規(guī)定；上述原則同樣適用于流轉(zhuǎn)稅和財(cái)產(chǎn)行為稅對(duì)應(yīng)稅收入征稅地的判定；對(duì)于居民企業(yè)境外所得，也需按上述原則判定征稅地；對(duì)于居民企業(yè)的境內(nèi)所得，由于無跨境征稅權(quán)的爭(zhēng)議問題，一般不作過多深究。
對(duì)于在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所的非居民企業(yè)，其可能取得三類所得：
（1）所設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所在中國境內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營所得；
（2）所設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所從境外取得利息、股息、特許權(quán)使用費(fèi)、財(cái)產(chǎn)類所得等；
（3）盡管非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立了機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，該非居民企業(yè)仍可能繞開所設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，直接從境內(nèi)其他企業(yè)取得利息、特許權(quán)使用費(fèi)、財(cái)產(chǎn)性所得、信托收益等。
對(duì)于（1）、（2）兩項(xiàng)所得，盡管該非居民企業(yè)對(duì)中國政府承擔(dān)有限納稅義務(wù)。但所設(shè)機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所實(shí)際上在中國承擔(dān)機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所本身的無限納稅義務(wù)。假定該機(jī)構(gòu)D受總部F委托負(fù)責(zé)管理整個(gè)集團(tuán)在亞太地區(qū)的商標(biāo)權(quán)，則D從其他國家取得的商標(biāo)使用費(fèi)收入，也應(yīng)向中國稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅，體現(xiàn)了D承擔(dān)與其本身有關(guān)所得的無限納稅義務(wù)的特點(diǎn)。當(dāng)然D在中國納稅后，其境外母（總）公司F依據(jù)所在國稅法予以稅收抵免。
對(duì)于（3）項(xiàng)所得，F(xiàn)可能繞開D直接從中國境內(nèi)其他企業(yè)G取得非生產(chǎn)經(jīng)營性所得，此筆所得與D無實(shí)際聯(lián)系，則納稅人是F而不是D，F(xiàn)對(duì)中國政府承擔(dān)有限納稅義務(wù)，由支付人G采取源泉扣繳方式征稅。
非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所的，只能在中國境內(nèi)取得非生產(chǎn)經(jīng)營性所得，如股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)收入、商標(biāo)使用權(quán)收入、財(cái)產(chǎn)租賃和財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入等，屬于稅法第三條第三款規(guī)定的情形，應(yīng)采取源泉扣繳方式征稅。
按照國家逐步簡(jiǎn)化和清理行政審批的總體要求，稅務(wù)總局對(duì)該文件有關(guān)條款進(jìn)行了修訂，對(duì)層層上報(bào)稅務(wù)總局審核批準(zhǔn)的管理方式進(jìn)行3方面調(diào)整：首先是調(diào)整居民企業(yè)認(rèn)定層級(jí)。按照新政策，由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)初審后，層報(bào)省級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)，不再層層上報(bào)稅務(wù)總局審核確認(rèn)。同時(shí)，有些居民企業(yè)認(rèn)定需要跨省的，在確認(rèn)后抄報(bào)稅務(wù)總局，并在稅務(wù)總局網(wǎng)站中統(tǒng)一公布。2009年發(fā)布的原文件對(duì)居民企業(yè)認(rèn)定范圍規(guī)定得比較寬泛，操作上也有一些難度。針對(duì)這些問題，此次發(fā)布的新政策明確了認(rèn)定層級(jí)，也有助于解決“中外中”企業(yè)的股息重復(fù)課稅問題。“中外中”企業(yè)主要是指為籌集資金、上市的需要，在境外注冊(cè)登記，實(shí)體仍在國內(nèi)的中資企業(yè)。
其次，調(diào)整了居民企業(yè)認(rèn)定申請(qǐng)主管部門。一般情況下，境外中資企業(yè)的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在地，與境內(nèi)主要投資者所在地存在分離的情形。為有效協(xié)調(diào)跨地區(qū)事項(xiàng)、方便納稅人，也便于對(duì)境外中資企業(yè)加強(qiáng)管理，新政策對(duì)居民企業(yè)認(rèn)定申請(qǐng)主管部門進(jìn)行了調(diào)整。具體來看，將原文件可以多地發(fā)起認(rèn)定，調(diào)整為只向其中國主要境內(nèi)投資者登記注冊(cè)地的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提出認(rèn)定申請(qǐng)。
再次，明確了股息、紅利等權(quán)益性投資的稅務(wù)處理。以前，居民企業(yè)年度股息、紅利等權(quán)益性投資稅務(wù)問題規(guī)定不夠清晰。為此，新政策明確，境外中資企業(yè)自被認(rèn)定為非境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)的年度起，從中國境內(nèi)其他居民企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益等，也可以按照企業(yè)所得稅法第二十六條及其實(shí)施條例第十七條、第八十三條的規(guī)定處理。
非居民企業(yè)對(duì)中國政府承擔(dān)有限納稅義務(wù)，非居民企業(yè)境內(nèi)機(jī)構(gòu)對(duì)中國政府承擔(dān)無限納稅義務(wù)。非居民企業(yè)就其最終控制權(quán)而言，必屬于某國法人（或居民）企業(yè)，該法人企業(yè)可能在中國設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，或取得來源于中國境內(nèi)所得，該法人企業(yè)是中國的非居民企業(yè)。
只有同時(shí)滿足兩個(gè)條件，才屬于非居民企業(yè)：
（1）依照外國（地區(qū)）法律在外國（地區(qū)）注冊(cè)成立；
（2）實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國境內(nèi)。
非居民企業(yè)在此基礎(chǔ)上有兩種情形：
一是在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，即在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，包括：
（1）管理機(jī)構(gòu)、營業(yè)機(jī)構(gòu)、辦事機(jī)構(gòu)；
（2）工廠、農(nóng)場(chǎng)、開采自然資源的場(chǎng)所；
（3）提供勞務(wù)的場(chǎng)所；
（4）從事建筑、安裝、裝配、修理、勘探等工程作業(yè)的場(chǎng)所；
（5）其他從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所；
（6）營業(yè)代理人，非居民企業(yè)委托單位或者個(gè)人經(jīng)常代其簽訂合同，或儲(chǔ)存、交付貨物的，該營業(yè)代理人視為常設(shè)機(jī)構(gòu)。設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所是非居民企業(yè)獲取生產(chǎn)經(jīng)營所得的必要條件，這些機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所一般能夠取得日常性、連續(xù)性的生產(chǎn)經(jīng)營所得，需在中國境內(nèi)辦理稅務(wù)登記，屬于正常納稅人。
二是未在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，但有來源于中國境內(nèi)所得，如利息、股息、紅利、特許權(quán)使用費(fèi)、財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入、財(cái)產(chǎn)租賃收入、委托經(jīng)營收入等非生產(chǎn)經(jīng)營所得，此類非居民企業(yè)由于未在境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)，無生產(chǎn)經(jīng)營性所得，主要取得臨時(shí)或一次性所得，不需在中國辦理稅務(wù)登記。
非居民企業(yè)對(duì)中國政府承擔(dān)有限納稅義務(wù)，非居民企業(yè)在中國境內(nèi)機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所承擔(dān)與其本身有關(guān)的無限納稅義務(wù)。
企業(yè)所得稅法第三條對(duì)非居民企業(yè)的納稅義務(wù)作了規(guī)定。非居民企業(yè)在我國承擔(dān)有限納稅義務(wù)，僅就來源于中國境內(nèi)所得向中國政府申報(bào)繳納所得稅，非來源于中國境內(nèi)所得以及與中國境內(nèi)機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所沒有實(shí)際聯(lián)系的所得，不在中國申報(bào)繳納所得稅。由于非居民企業(yè)既有境內(nèi)所得，也有境外所得，為準(zhǔn)確界定非居民企業(yè)的納稅義務(wù)，實(shí)際操作中需判定非居民企業(yè)某項(xiàng)所得來源于中國境內(nèi)還是來源于境外。參照國際慣例，稅法實(shí)施條例對(duì)于銷售貨物所得、提供勞務(wù)所得、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所得（不動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)、權(quán)益性投資資產(chǎn)）、股息、紅利等權(quán)益性投資所得、利息所得、租金所得、特許權(quán)使用費(fèi)所得等來源地判定原則作了規(guī)定；上述原則同樣適用于流轉(zhuǎn)稅和財(cái)產(chǎn)行為稅對(duì)應(yīng)稅收入征稅地的判定；對(duì)于居民企業(yè)境外所得，也需按上述原則判定征稅地；對(duì)于居民企業(yè)的境內(nèi)所得，由于無跨境征稅權(quán)的爭(zhēng)議問題，一般不作過多深究。
對(duì)于在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所的非居民企業(yè)，其可能取得三類所得：
（1）所設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所在中國境內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營所得；
（2）所設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所從境外取得利息、股息、特許權(quán)使用費(fèi)、財(cái)產(chǎn)類所得等；
（3）盡管非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立了機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，該非居民企業(yè)仍可能繞開所設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，直接從境內(nèi)其他企業(yè)取得利息、特許權(quán)使用費(fèi)、財(cái)產(chǎn)性所得、信托收益等。
對(duì)于（1）、（2）兩項(xiàng)所得，盡管該非居民企業(yè)對(duì)中國政府承擔(dān)有限納稅義務(wù)。但所設(shè)機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所實(shí)際上在中國承擔(dān)機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所本身的無限納稅義務(wù)。假定該機(jī)構(gòu)D受總部F委托負(fù)責(zé)管理整個(gè)集團(tuán)在亞太地區(qū)的商標(biāo)權(quán)，則D從其他國家取得的商標(biāo)使用費(fèi)收入，也應(yīng)向中國稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅，體現(xiàn)了D承擔(dān)與其本身有關(guān)所得的無限納稅義務(wù)的特點(diǎn)。當(dāng)然D在中國納稅后，其境外母（總）公司F依據(jù)所在國稅法予以稅收抵免。
對(duì)于（3）項(xiàng)所得，F(xiàn)可能繞開D直接從中國境內(nèi)其他企業(yè)G取得非生產(chǎn)經(jīng)營性所得，此筆所得與D無實(shí)際聯(lián)系，則納稅人是F而不是D，F(xiàn)對(duì)中國政府承擔(dān)有限納稅義務(wù)，由支付人G采取源泉扣繳方式征稅。
非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所的，只能在中國境內(nèi)取得非生產(chǎn)經(jīng)營性所得，如股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)收入、商標(biāo)使用權(quán)收入、財(cái)產(chǎn)租賃和財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入等，屬于稅法第三條第三款規(guī)定的情形，應(yīng)采取源泉扣繳方式征稅。
