摘要 | 利用稅收協(xié)定≠濫用稅收協(xié)定

背景

近日，一客戶找到我們咨詢跨境稅收籌劃事宜。

客戶表示，其公司為一家從事大型機(jī)械設(shè)備生產(chǎn)的中國(guó)境內(nèi)P公司，P公司控股股東為X公司。受疫情影響，P公司境外機(jī)械設(shè)備訂單大為減少，公司資金運(yùn)轉(zhuǎn)一時(shí)遇到困難。

客戶與一香港合作方達(dá)成了借款意向。但是，倘若香港合作方直接借款給P公司，按照中國(guó)的企業(yè)所得稅法以及中國(guó)和香港的雙邊稅收協(xié)定，該筆利息需要繳納10%。

為避免利息繳稅，香港合作方希望和客戶之間通過(guò)投資的方式，利用稅收協(xié)定來(lái)進(jìn)行稅收籌劃。

一、客戶的初步設(shè)想及“不放心”

客戶與香港合作方的初步設(shè)想如下：

★ 步驟一：香港合作方可在香港設(shè)立一家H公司，然后由X公司將P公司部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給H公司，使H公司所占P公司股權(quán)不超過(guò)25%的外資股權(quán)投資紅線。

★ 步驟二：一段時(shí)間后，H公司再將股權(quán)悉數(shù)轉(zhuǎn)回給X公司。由于H公司對(duì)P公司持股不超過(guò)25%，可認(rèn)定為香港稅收居民，而香港對(duì)源自中國(guó)的收入不征稅，則香港合作方H公司可“零稅收”撤資退出。

如此一來(lái)，P公司既實(shí)現(xiàn)了借款融資，H公司又獲得了免稅利息收入，雙方各取所需，一舉兩得，豈不美哉？

但是，客戶覺(jué)得該方案太過(guò)“完美”，反而有些不放心。于是，便經(jīng)人介紹找到宏杰，希望我們得到我們專業(yè)人士的意見(jiàn)。

二、針對(duì)客戶咨詢，宏杰的 專業(yè)回復(fù)

太過(guò)完美的“籌劃”，往往不真實(shí)。這是客戶的感受。很不幸，他的感受是對(duì)的。上述客戶與香港合作方的設(shè)想理論上是“完美”的，但在現(xiàn)實(shí)操作中卻難以實(shí)現(xiàn)。

本質(zhì)上，客戶的上述設(shè)想是一種利用稅收協(xié)定轉(zhuǎn)換所得性質(zhì)，從而想達(dá)成“避稅”目的的稅收籌劃。該等籌劃，很容易被“見(jiàn)多識(shí)廣”的中國(guó)內(nèi)地稅務(wù)機(jī)關(guān)“識(shí)破”，而被認(rèn)定為對(duì)稅收協(xié)定過(guò)度利用或者“濫用”。

倘若中國(guó)內(nèi)地稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)存在“疑點(diǎn)”，會(huì)向香港和H公司實(shí)際控制人所在司法管轄區(qū)發(fā)出居民身份證明專項(xiàng)情報(bào)請(qǐng)求，并最終證實(shí)相關(guān)公司是否為香港稅收居民，從而決定是否在中國(guó)內(nèi)地就H公司股息所得征稅。

稅收居民身份的認(rèn)定是一個(gè)復(fù)雜的事情。即便H公司獲得了香港的稅收居民身份證，倘若在香港并不就該等股息所得繳稅，且該等操作以“避稅”為目的，那么，中國(guó)內(nèi)地稅務(wù)局仍以“反避稅”為武器，根據(jù)實(shí)際情況與香港稅務(wù)機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)，要求該股息收入在中國(guó)內(nèi)地繳稅。

最為重要的是，雖然在客戶的香港合作方看來(lái)該籌劃似乎是一種天衣無(wú)縫的“創(chuàng)新之舉”，但在實(shí)際操作中早已有人先試先行，并且被中國(guó)內(nèi)地稅務(wù)機(jī)關(guān)“逮了個(gè)正著”。這就是曾經(jīng)名動(dòng)一時(shí)的【國(guó)稅函[2008]1076號(hào)-新疆國(guó)稅局成功阻止稅收協(xié)定濫用案例】（“1076號(hào)案例”）所披露案例。

若您對(duì)【國(guó)稅函[2008]1076號(hào)-新疆國(guó)稅局成功阻止稅收協(xié)定濫用案例】感興趣，可微信后臺(tái)回復(fù)【1076號(hào)案例】，獲取該案例詳情。

三、宏Sir觀點(diǎn)

• 事實(shí)上，客戶的設(shè)想和中國(guó)稅務(wù)總局披露的1076號(hào)案例幾乎如出一轍，唯一的差別是將1076號(hào)案例中的“巴巴多斯公司”換成了“香港公司”，因?yàn)槎吲c中國(guó)內(nèi)地的協(xié)定股息稅率都是5%，外資股權(quán)占比紅線也是25%。可謂是換湯不換藥。
• 2008年，1076號(hào)案例中的巴巴多斯公司沒(méi)能躲過(guò)中國(guó)內(nèi)地稅務(wù)機(jī)關(guān)的“火眼金睛”。可以預(yù)見(jiàn)，十多年后的今天，客戶利用稅收協(xié)定改變所得性質(zhì)（從利息所得改為股息所得）的所謂籌劃，自然將更難遁形了。
• 在我們和客戶分享1076號(hào)案例后，客戶又驚又喜。驚的是，原來(lái)自己的設(shè)想并沒(méi)有那么“完美”，反而是早有人以身試險(xiǎn)，碰了一鼻子灰。喜的是，幸虧自己提前來(lái)咨詢了宏杰，才沒(méi)有倉(cāng)促調(diào)整架構(gòu)，再一次掉進(jìn)別人掉過(guò)的“坑”里。
• 如前所言，稅收居民身份的申請(qǐng)和使用，是一件非常復(fù)雜的事情。我們?cè)凇翱缇惩顿Y圈”發(fā)表過(guò)相關(guān)文章：《案例分享：具有協(xié)定國(guó)稅收居民身份證明，為何仍不能享受協(xié)定稅收優(yōu)惠？》，如有興趣，可移步做進(jìn)一步了解。
• 最后，我們?cè)俅翁嵝涯湍目蛻簦菏澜缟蠜](méi)有十全十美的籌劃，也難有“零繳稅”或不交稅的好事。在進(jìn)行跨境稅收籌劃時(shí)，請(qǐng)務(wù)必咨詢您的專業(yè)顧問(wèn)，多參考實(shí)際操作案例、多考慮各種風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行籌劃，以免聰明反被聰明誤。